Организация работы с китайскими компаниями
|
Скачать 2.83 Mb.
|
разбирательство и исполнение судебных актов на примере3.2. Судебное разбирательство и исполнение судебных актов на примере российско-китайских отношений.Современная глобализация экономических отношений приводит к увеличению внешнеэкономических сделок среди предпринимателей и крупных компаний. Но независимо от масштаба деятельности нередко возникают разногласия относительно предмета/способа/порядка исполнения внешнеэкономического контракта. И в случае если сторонам не удается разрешить противоречия мирным путем, неизбежно встает вопрос об обращении в суд. А вот в какой и каким образом не только грамотно «посудиться», но и исполнить решение суда, рассмотрим в этой статье на примере договорных отношений с китайской стороной. Не секрет, что китайское пространство, равно как и стремительное развитие рыка товаров и услуг, привлекает все больше российских предпринимателей к взаимному сотрудничеству. Возможные варианты: 1.1. В китайских контрактах довольно популярно так называемое «дружественное соглашение», применяемое до начала арбитражного разбирательства. Однако при его упоминании и использовании в тексте контракта следует знать ряд нюансов: так, при отсутствии сроков в пункте контракта, необходимых для достижения дружественного соглашения, последний будет признан недействительным «по причине неопределенности и неоднозначности» (позиция Высшего Народного Суда). В связи с этим указанный пункт следует максимально конкретизировать. При установлении таковых сроков соответственно, если дружественное соглашение не способствует решению возникающих конфликтных вопросов в пределах установленного сторонами срока со дня некоторого официального уведомления, любая сторона может обращаться к арбитражу. 1.2. Односторонний арбитраж: также популярен пункт о том, что в случае возникновения спорных ситуаций одна сторона (но не другая) должна иметь право обратиться с этим спором в любое учреждение арбитража по ее выбору. Однако, и с этим следует быть осторожным, поскольку указанная формулировка является действительной согласно закону многих областей и закона об Арбитраже, но Высший Народный Суд и CIETAC (China International Economic and Trade Arbitration Commission - Китайская Комиссия по Международной Экономике и Торговому Арбитражу) еще в декабре 1997 года постановили, что такой пункт в Китае будет считаться незаконным. 1.3. Инициативный арбитраж: Казалось бы, выбираешь подсудность по своему усмотрению и дело сделано (равно выиграно). Судиться на территории страны одной из сторон вне Китая несомненно удобнее, дешевле, надежнее и спокойнее. Однако, не все так просто. При указании оговорки об инициативном арбитраже следует быть начеку, поскольку Закон об Арбитраже (закон китайской стороны) указывает, что имеющий силу пункт об арбитраже должен определять соответствующий институт арбитража. Также исключается использование инициативного арбитража в пределах Китая. Согласно неопубликованному, внутреннему документу Высшего Народного Суда, пункт об арбитраже, призывающий "осуществлять арбитраж в Китае по правилам Комиссии ООН по праву в международной торговле (ЮНСИТРАЛ)", является недействительным, поскольку он призывает к использованию инициативного арбитража. Согласно статье 5 Нью-Йоркского Соглашения, суд Китая может признать недействительным соглашение о применении инициативного арбитража, регулируемое Соглашением только "в соответствии с законом, согласно которому стороны его заключили, или, если такой закон не определен, в соответствии с законом страны, где было вынесено решение". Следовательно, соглашение о применении инициативного арбитража вне Китая, регулируемое китайским законодательством, с большой долей вероятности может быть признано недействительным. По сложившейся практике наиболее оптимальным будет регулирование отношений и указание в соглашении об арбитраже закона страны, которая признает арбитраж. В моей практике был случай, когда в миллионном по стоимости русско-китайском контракте была указана подсудность – Арбитражный суд одного из субъектов РФ. Российская сторона ликовала от настолько легких уговоров на подобное указание, совершенно не зная о грядущих последствиях. Попробуем разобраться, чем чреваты подобные указания. Несомненно, судебное разбирательство вне Китая более удобно, и известный процессуальный порядок и процедура судопроизводства, знакомая и привычная одной из сторон, вызывает большее доверие. Однако, вопрос с признанием решения иностранного судебного органа не столь однозначен в Поднебесной. Так если Китайские суды признают решения арбитражных органов Китая только в том случае, если эти органы входят в ограниченное число признанных учреждений арбитража, иностранные учреждения признают иностранные арбитражные решения, вынесенные любым учреждением или человеком, выбранным сторонами. И как бы парадоксально это не звучало, но решения иностранного арбитража имеют большую вероятность исполнения в Китае, чем решения арбитражных органов Китая или китайских иностранных судов. Однако в данном случае весь вопрос сконцентрировался именно в исполнении такого судебного акта. Поскольку соблюсти нормы российского процессуального права – наименьшая из сложностей. Российская Федерация и Китай являются государствами-членами Нью-Йоркской конвенции 1958 г. «О признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений», в ст. IV которой приведен перечень документов, представляемых для получения признания и приведения в исполнение арбитражного решения. Однако, для применения положений Нью-Йоркской конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений от 10 июня 1958 г. следует учитывать, что данная Конвенция распространяет свое действие лишь на решения третейских судов. Как разъяснил Высший Арбитражный Суд РФ в своем письме от 1 марта 1996 г. N ОМ-37, Нью-Йоркская конвенция регулирует вопросы взаимного признания и исполнения на территории государств - участников Конвенции не судебных, а арбитражных решений, т.е. решений, принятых на территории другого государства арбитрами, избранными сторонами в международном коммерческом споре или назначенными органами коммерческого арбитража по согласованию со сторонами в установленном порядке. Эти органы именуются по терминологии, принятой в нашей стране, третейскими судами. В Российской Федерации к ним относятся Международный коммерческий арбитражный суд и Морская арбитражная комиссия при Торгово-промышленной палате Российской Федерации, а также третейские суды. Указание арбитражного суда субъекта РФ не позволяет применить нормы вышеуказанного международного акта, согласно правилам международного частного права. Можно было бы сослаться на заключенные между странами договоры и правовой помощи, так существует Договор между Российской Федерацией и Китайской Народной Республикой о правовой помощи по гражданским и уголовным делам от 19.06.1992, но к спорным отношениям он также не применим. А значит, указанное позволяет сделать вывод об отдельном судебном процессе в Китае, несмотря на проведенный на территории РФ судебный арбитражный процесс, направленном не только на официальное признание судебного акта иностранного государства (РФ от субъекта РТ), но и на повторное исследование материалов дела и вынесения отдельного судебного акта для последующего исполнения на территории Китая. Таким образом, «легкая» подсудность обошлась российской стороне в тяжелые затраты не только материального, но и временного характера. Наибольшей популярностью в Китае среди международных арбитражей пользуются Стокгольмская Торговая Палата, Международная Торговая Палата. Исполнить неисполнимое. Безусловно получив решения суда, вздохнуть можно только в пол силы, если не в четверть. Наиболее сложным является взыскание присужденного в пользу стороны. Процесс исполнения решений Китайских арбитражных органов чрезвычайно сложен, при этом можно наблюдать некую градацию сложности – исполнить арбитражное решение многим легче судебных постановлений. Согласно действующему закону, исполнения решения происходит в суде той юрисдикции, где имеет активы ответчик, однако суд, под влиянием местных властей, может попытаться сохранить капиталовложения влиятельных местных предприятий, что неизбежно порождает процесс лоббирования интересов ответчика. Кроме того Китайские суды имеют большие полномочия по отмене решений арбитражных органов по внутренним спорам, в соответствие с чем последние могут быть не исполнены на основании выявления погрешностей в расследовании или применения закона, в то время как решения арбитражных органов стран, подписавших Нью-Йоркское Соглашение, подлежат минимальному независимому пересмотру. Например, Решения CIETAC подлежат дальнейшей защите, в отличие от решений местных арбитражных комиссий: они входят в область компетенции Постановления Высшего Народного Суда об иностранном и связанном с зарубежными странами арбитраже от 1995 года. Согласно этому Постановлению, если Китайский суд предлагает не исполнять решение, вынесенное иностранным арбитражным органом, или решение внутреннего Китайского органа арбитража (например, CIETAC) касательно спора, связанного с зарубежными странами, он должен получить одобрение от Народного Суда провинциального уровня, которому он подчиняется. Народный Суд провинциального уровня в свою очередь должен получить одобрение Высшего Народного Суда, если тот согласится с отказом в исполнении решения. Согласно Гражданскому Процессуальному Закону Китайской Народной Республики, применимость Постановления зависит от тождественности органа арбитража, а не сущности рассматриваемых споров. Таким образом, арбитраж, связанный с зарубежными странами, осуществленный одной из местных комиссий не будет подлежать защите. Итак, определим, каковы условия признания и исполнения решений иностранных судов в Китае? Порядок признания иностранных арбитражных решений и приведение их в исполнение на территории Китая установлен следующими нормативными правовыми актами: Конвенцией ООН о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений (заключена в Нью-Йорке в 1958 г.), Законом КНР от 31 августа 1994 года "Об арбитраже" и рядом постановлений Верховного суда КНР. Решения иностранных судов признаются и исполняются в Китае в случаях, если: 1) со страной, на территории которой принято решение, Китай имеет договор о юридической взаимопомощи или поддерживает отношения взаимного благоприятствования; 2) у иностранного суда имеются законные судебные поручения; 3) решение по праву страны, на территории которой оно принято, является подтвержденным и вступившим в законную силу; 4) решение не противоречит основным принципам китайского законодательства и его исполнение не угрожает нанести ущерб суверенитету, безопасности и социально-общественным интересам Китая. Возбудить ходатайство, согласно Гражданскому процессуальному кодексу КНР о признании и исполнении решения иностранного суда может само заинтересованное лицо по делу, а также иностранный суд, принявший это решение. Другим лицам, например, третьему лицу по делу это не разрешается. К ходатайству прилагаются следующие документы: 1) заверенная копия решения иностранного суда. В случае, если из текста самого решения не вытекает, что оно вступило в законную силу и подлежит исполнению, необходимо представить еще и справку иностранного суда об этом; 2) расписка или другие документы, из которых следует, что состоялось вручение копии принятого решения; 3) справка иностранного суда о том, что стороне, против которой принято решение, было в установленном законом порядке вручено извещение о времени и месте рассмотрения дела. В случае, если сторона, против которой принято решение, была признана недееспособной, необходимо представить документ о том, что она имела законного представителя; 4) заверенный перевод ходатайства и указанных в пунктах 1 - 3 настоящей части документов на китайский язык. Такое ходатайство рассматривается народным судом средней ступени. Однако суд Китая может вынести определение об отказе в признании и исполнении решения иностранного суда. Такой отказ допускается в случаях: 1) решение принято судом, которому, согласно китайскому законодательству и положениям международного договора страны о подсудности гражданских и коммерческих дел с участием иностранных лиц, дело неподсудно; 2) решение по праву страны, на территории которой оно принято, не вступило в законную силу или не подлежит исполнению; 3) стороне, против которой принято решение, не было в установленном законом порядке вручено извещение о времени и месте рассмотрения дела или она, признанная недееспособной, не имела законного представителя; 4) имеется вступившее в законную силу решение суда в Китае, принятое по спору между теми же сторонами о том же предмете, или в производстве суда в Китае имеется дело, возбужденное по спору между теми же сторонами о том же предмете до возбуждения дела в иностранном суде; 5) признание и исполнение решения может нанести ущерб суверенитету Китая или угрожает безопасности Китая либо противоречит его публичному порядку. Определение о том, что решение иностранного суда обладает юридической силой на территории Китая, выносится, если китайский суд признает его соответствующим условиям признания. В случае, если решение иностранного суда подлежит принудительному исполнению, выдается исполнительный лист и решение будет приведено в исполнение в соответствии с положениями Гражданского процессуального кодекса КНР о деятельности судов. Следует обратить особое внимание на тот факт, что вынесенное судом в Китае определение по ходатайству о признании и исполнении решения иностранного суда является окончательным и оно не может быть обжаловано в вышестоящий суд. Срок исполнения: По постановлению ВС КНР от 14 ноября 1998 года суд должен вынести свое постановление о признании и исполнении иностранного арбитражного решения в течение 2 месяцев после принятия заявления взыскателя и прекратить процесс исполнения в течение 6 месяцев, если нет особых обстоятельств. Однако на практике, процесс по признанию и исполнению затягивается на срок не менее 1 года и сопровождается огромным количеством нюансов при осуществлении данного процесса. Так, многие российские компании, признавая решение иностранного суда в Китае с целью получения исполнительного листа, рисковали не только невозможностью исполнения, но и возможной уголовной ответственностью (!) в отношении их же самих – стороны, защищающей свои права, потому как, не зная особенностей судебного процессуального производства, получали от китайский стороны заявление в соответствующие правоохранительные органы о вымогательстве и пр. связанных действиях. При этом, само решение, не пройдя процедуру признания, естественно не являлось достаточным и весомым доказательством и основанием для снятия подобных обвинений. Поэтому, выбирая иностранного партнера, прежде чем оценить его преимущества в виде недорогой рабочей силы, сырья и быстрого производства, уделите огромное внимание возможной стороне негативных последствий, если что-то из списка достоинств вас вдруг не устроит. |
Похожие:
 |
Программа семинара «Основы внешнеэкономической деятельности» Республики Татарстан на темы «Основы внешнеэкономической деятельности» (25 февраля 2013 года) и «Организация внешнеэкономической... |
|
Организация исследовательской и опытнической работы на пришкольном... Организация работы на уоу |
|
Организация исследовательской и опытнической работы на пришкольном... Организация работы на уоу |
|
Порядок взаимодействия теплоснабжающих организаций с управляющими... Рсо) с исполнителем услуг по теплопотреблению (Управляющими компаниями, юридическими лицами) по заполнению и запуску тепловых сетей... |
 |
План работы комитета Дорпрофжел на Восточно-Сибирской железной дороге... Совместные мероприятия с руководством дороги и филиалами ОАО «ржд», дочерними компаниями |
|
Задача научно-исследовательской практики Методология и организация проведения научных исследований с использованием информационных технологий; Организация научной работы... |
|
Организация обслуживания в пивном баре на 50 мест В моей контрольной работе я рассмотрю тему – организация работы пивного бара на 50 посадочных мест |
|
Рекомендации для выполнения контрольной работы Контрольная работа должна быть выполнена в соответствии с учебным планом. Главная цель контрольной работы – показать навыки работы... |
|
К выполнению курсовой работы по дисциплине «технология и организация... В 75 Пособие к выполнению курсовой работы по дисциплине «Технология и организация перевозок». – М.: Мгту га, 2001. 28 с |
|
Программа практик и организация научно-исследовательской работы 30 Экономика и управление народным хозяйством ( экономика, организация и управление предприятиями, отраслями, комплексами) |
|
План работы мбоу «Рыбно-Слободская средняя общеобразовательная школа №2» Организация работы по развитиюпрофессиональной компетентности педагогических работников |
|
Методические рекомендации по организации работы образовательных учреждений... В современном быстро меняющемся мире актуальными становятся такие качества человека, как предприимчивость, инициативность и самостоятельность.... |
|
Рггу организация работы ученых секретарей диссертационных советов рггу Организация работы ученых секретарей диссертационных советов рггу: практическое руководство. / Рггу; сост. Л. В. Тропкина, А. Б.... |
|
Рггу организация работы ученых секретарей диссертационных советов рггу Организация работы ученых секретарей диссертационных советов рггу: практическое руководство. / Рггу; сост. Л. В. Тропкина, А. Б.... |
|
Им. Г. В. Плеханова Общеэкономический институт Тема: Привлечение инвестиций российскими компаниями путем первичного публичного размещения акций |
|
Теория фибоначчи (Theory Fibonacci) Наиболее популярные системы интернет-трейдинга, используемые несколькими компаниями. Система quik |