Обзор судебной практики по делам о преступлениях, связанных с незаконным оборотом наркотических средств
|
Скачать 0.8 Mb.
|
|
Об оперативно - розыскном мероприятии «проверочная закупка» и допустимости использования результатов оперативно-розыскной деятельности при рассмотрении уголовных дел о преступлениях, связанных с незаконным оборотом наркотических средств.  В соответствии со статьей 49 Федерального закона «О наркотических средствах и психотропных веществах» органы, осуществляющие оперативно - розыскную деятельность, в целях предупреждения, выявления, пресечения и раскрытия преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, а также установления других обстоятельств имеют право на проведение проверочной закупки, при которой с ведома и под контролем органов, осуществляющих оперативно - розыскную деятельность, допускается приобретение наркотических средств, а также инструментов или оборудования.Проверочная закупка, как один из видов оперативно-розыскных мероприятий (ОРМ), предусмотрена п. 4 ч.1 ст. 6 Федерального закона РФ «Об оперативно - розыскной деятельности» от 5.07.1995г. с последующими изменениями. В пункте 14 Постановления Пленума указано, что в тех случаях, когда в материалах уголовного дела имеются данные об осуществлении проверочной закупки наркотических средств, судам следует иметь в виду, что необходимыми условиями законности её проведения являются соблюдение оснований для проведения ОРМ, предусмотренных ст.7 ФЗ «Об оперативно - розыскной деятельности», и требований части 7 статьи 8 указанного Федерального закона, в соответствии с которыми проверочная закупка веществ, свободная реализация которых запрещена, проводится на основании постановления, утверждённого руководителем органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность. Указанные требования ФЗ «Об оперативно - розыскной деятельности» и вышеприведенный п.14 Постановления Пленума не всегда учитываются судами при рассмотрении уголовных дел о преступлениях, связанных с незаконным оборотом наркотических средств. Так, К.Ю.Н. осужден Мошковским районным судом по ст.ст. 30 ч.3, 228.1 ч.2 п. «б» УК РФ за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере – гашиша массой 7,069 гр., покупателю С., действовавшему в рамках ОРМ «Проверочная закупка». В материалах уголовного дела в отношении К. имеется рапорт оперативника о сбыте К. гр-ну С. 7 граммов гашиша и справка-меморандум другого оперативника о том, что в связи с поступавшей оперативной информацией о сбыте К. наркотического средства гашиш было принято решение о проведении проверочной закупки. Однако сведений о том, кем было принято решение о проведении проверочной закупки, справка-меморандум не содержит, постановление руководителя оперативно-розыскного органа о проведении в отношении К. проверочной закупки наркотических средств в материалах дела отсутствует. Учитывая требования ч.5 ст. 8 ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» о том, что проверочная закупка наркотических средств проводится только на основании постановления, утвержденного руководителем оперативно-розыскного органа, суду надлежало проверить, имело ли место нарушение названного федерального закона. В этих целях суду следовало запросить дело оперативного учета (ДОУ), проверить есть ли в нём постановление руководителя оперативно-розыскного органа о проведении в отношении К. проверочной закупки наркотических средств. В случае если нарушение действительно имело место, т.е. постановление о проведении в отношении К. проверочной закупки наркотических средств руководителем оперативно-розыскного органа не выносилось, суду следовало признать недопустимым использование результатов оперативно-розыскной деятельности ввиду их несоответствия требованиям ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности». В ходе обобщения практики рассмотрения судами области дел о преступлениях, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, установлены и другие недостатки. Так, результаты оперативно - розыскного мероприятия могут быть положены в основу приговора, если они получены в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют о наличии у виновного умысла на незаконный оборот наркотических средств, сформировавшийся независимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений, а также о проведении лицом всех подготовительных действий, необходимых для совершения противоправного деяния. Согласно части 8 ст.5 Федерального Закона РФ «Об оперативно-розыскной деятельности» (в редакции ФЗ от 24.07.2007г.) органам (должностным лицам), осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, запрещается подстрекать, склонять, побуждать в прямой или косвенной форме к совершению противоправных действий (провокация), а также фальсифицировать результаты оперативно-розыскной деятельности. Таким образом, названный Федеральный закон в качестве меры соблюдения прав и свобод человека и гражданина содержит прямой запрет органам (должностным лицам), осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, выполнять действия, несовместимые с этой деятельностью, а именно подстрекать, склонять, побуждать в прямой или косвенной форме к совершению противоправных действий. Такого рода действия определены законодателем как провокация. Способами провокации могут быть любые формы воздействия на сознание лица – объекта оперативно-розыскного мероприятия: уговоры, подкуп, убеждение, поручение, просьба, угроза или иная форма воздействия. Такого рода действия являются недопустимыми и в силу их противоправности оперативно-розыскной деятельности не образуют. Такое оперативно-розыскное мероприятие, как проверочная закупка может содержать элементы провоцирующего поведения, поскольку предполагает совершение сделки, предметом которой выступают наркотические средства, оборот которых запрещен, совершаемой при наличии договоренности между ее участниками. Критерии разграничения правомерного проведения ОРМ «Проверочная закупка» и провокации выработаны судебной практикой, в том числе практикой Верховного Суда РФ и Европейского суда по правам человека (ЕСПЧ). Правильной оценке результатов проверочной закупки способствует изучение судебной практики Европейского Суда по правам человека (ЕСПЧ). Поэтому, не будет излишним напомнить суть принятых ЕСПЧ решений по ряду дел. В соответствии со статьей 6 Конвенции «О защите прав человека и основных свобод» от 4.11.1950г. каждый имеет право при рассмотрении любого уголовного обвинения, предъявляемого ему, на справедливое разбирательство дела независимым и беспристрастным судом. Заслуживает внимания дело «Тейшер де Кастро против Португалии», рассмотренное в 1998г., по которому ЕСПЧ констатировал использование в уголовном судопроизводстве доказательств, полученных в результате провокации со стороны представителей государственной власти. Так, в упомянутом деле два сотрудника полиции, выполняющие операцию под прикрытием, предложили заявителю де Кастро деньги за продажу им героина. Хотя у де Кастро не было криминального прошлого, у него имелись контакты, с помощью которых он мог достать наркотики. Соблазнившись деньгами, де Кастро принял предложение сотрудников полиции. Впоследствии ему было предъявлено обвинение, и он был осужден за преступление в сфере оборота наркотиков. Европейский суд, констатировав нарушение ст. 6 Конвенции «О защите прав человека и основных свобод» подчеркнул, что вмешательство двух полицейских не являлось частью операции, находившейся под контролем судебных органов, и что у внутригосударственных органов не было достаточных причин, чтобы подозревать де Кастро в причастности к торговле наркотиками в прошлом: у него не было криминального прошлого, и не было оснований полагать, что он имел предрасположенность к распространению наркотиков до того, как сотрудники полиции предложили ему сделку. ЕСПЧ заявил, что использование скрытых агентов должно носить ограниченный характер и сопровождаться определенными гарантиями даже в делах, связанных с борьбой против торговли наркотиками. Только соображения общественного интереса не могут оправдать использование доказательств, полученных в результате провокационных действий полицейских агентов. На основании этой позиции гр. Ваньяном в 1999 году подана жалоба в ЕСПЧ. В постановлении ЕСПЧ от 15.12.2005г. по делу «Ваньян против Российской Федерации» приведены следующие обстоятельства: милиция располагала оперативными данными о том, что Ваньян сбывает наркотики. Для проверки этой информации была выбрана гр-ка О., которая общалась с Ваньяном и могла приобрести у него наркотики. Данная гражданка согласилась участвовать в «проверочной закупке» и ей с этой целью выдали 200 рублей. О. назначила Ваньяну встречу. В ходе оперативного наблюдения сотрудники милиции видели как Ваньян и О. встретились, зашли в подъезд дома, где проживал С., через некоторое время вышли. О. подала условный сигнал, означавший, что она купила наркотики у Ваньяна, после чего сотрудники милиции задержали Ваньяна и при нем обнаружили и изъяли пакетик с героином. В отделении милиции О. передала милиционерам пакетик с героином, который Ваньян купил для неё у С. Установив, что Ваньян приобрёл у С. два пакетика с героином, один из них продал О., второй оставил у себя с целью дальнейшего сбыта, районный суд г.Москвы 2.04.1999г. осудил Ваньяна по ч.4 ст.228 УК РФ за незаконное приобретение, хранение с целью сбыта и сбыт наркотических средств в особо крупном размере к 7 годам лишения свободы. Постановлением Президиума Московского городского суда 16.11.2000г. приговор был изменен, действия Ваньяна переквалифицированы на ст.228 ч.1 УК РФ как приобретение и хранение наркотических средств в крупном размере без цели сбыта. На основании акта об амнистии от 26.05.2000г. Ваньян был освобождён от отбывания наказания. Президиум указал, что, правильно установив фактические обстоятельства дела, суд дал им в приговоре неправильную правовую оценку. Приобретя наркотики для личного потребления и для О. по её просьбе и на её деньги, Ваньян не действовал с целью сбыта наркотических средств и не продавал их, а выступал в качестве пособника О., которая покупала героин для личного потребления. Обращаясь в ЕСПЧ с жалобой Ваньян сослался на нарушение ст.6 Конвенции «О защите прав человека и основных свобод». В частности, заявил, что в той мере, в которой дело касалось обвинения, связанного с О., он был осуждён за совершение преступления, спровоцированного сотрудниками милиции, а также что его приговор был основан на показаниях сотрудников милиции и О., действовавшей согласно инструкциям оперативных сотрудников милиции. Проверяя доводы жалобы Ваньяна и отвечая на вопрос о том, было ли судебное разбирательство в целом, включая способ получения доказательств, справедливым, ЕСПЧ напомнил со ссылкой на Постановление Европейского суда по делу «Тейшейр де Кастро против Португалии», что Конвенция не запрещает ссылку на информацию, полученную от анонимных информаторов, на стадии предварительного расследования и когда этого требует характер преступления. Другое дело - последующее их использование судом в качестве основания для признания виновным. Если преступление было предположительно спровоцировано действиями тайных агентов, и ничто не предполагает, что оно было бы совершено и без какого-либо вмешательства, то эти действия уже не являются деятельностью тайного агента и представляют собой подстрекательство к совершению преступления. Подобное вмешательство и использование его результатов в уголовном процессе могут привести к тому, что будет непоправимо подорван принцип справедливости судебного разбирательства. По делу Ваньяна ЕСПЧ установил, что О. выполняла инструкции милиции, она согласилась принять участие в «проверочной закупке» наркотиков, чтобы выявить причастность Ваньяна к обороту наркотических средств, и попросила его приобрести для неё наркотики. Не было доказательств того, что до вмешательства О. у милиции были основания подозревать Ваньяна в распространении наркотиков. Простое заявление сотрудников милиции в суде о том, что они располагали информацией о причастности Ваньяна к распространению наркотиков, которое не было проверено судом, не может приниматься во внимание. Милиция не ограничилась пассивным расследованием преступной деятельности Ваньяна. Ничто не предполагало, что преступление было бы совершено без вмешательства О. Поэтому ЕСПЧ сделал вывод, что милиция спровоцировала приобретение наркотиков по просьбе О. Решением ЕСПЧ по делу «Худобин против Российской Федерации» 26.10.2006г. действия сотрудников милиции также признаны провокацией преступления. Худобин в 1999 года подал жалобу, утверждая, что его обвинение было полностью основано на доказательствах, полученных в результате провокации со стороны сотрудников милиции. По обстоятельствам дела 29.10.1998 года сотрудница ОВД, работающая под прикрытием Т., позвонила Худобину и сказала, что хочет приобрести дозу героина. Худобин согласился достать для неё дозу и встретился с Т. на улице, где Т. передала Худобину помеченные специальным веществом денежные купюры. Худобин взял деньги и приобрёл у Г. пакет с героином. По возвращении к Т., Худобин был задержан сотрудниками милиции. ЕСПЧ указал, что применение агентов под прикрытием должно быть ограничено; сотрудники милиции могут действовать тайно, но не заниматься подстрекательством (см. Постановление ЕСПЧ по делу «Тейшера де Кастро»). ЕСПЧ отметил, что Худобин был задержан, а впоследствии осуждён в результате проведения операции сотрудниками милиции, т.е. преступление не было бы совершено, если бы не вмешательство сотрудников милиции. ЕСПЧ не согласился с доводами властей Российской Федерации о том, что вопрос о причастности Худобина к распространению наркотиков в прошлом не имел значения для рассмотрения настоящего уголовного дела, а тот факт, что милицейская операция была документально зафиксирована установленным образом, делало эту операцию законной. Европейский суд указал на то, что внутригосударственное законодательство не должно позволять использование доказательств, полученных в результате подстрекательства со стороны государственных агентов. Если же оно это позволяет, то тогда внутригосударственное законодательство не отвечает в этом отношении принципу «справедливого разбирательства» (как он истолкован в деле Тейшейра де Кастро и в деле Ваньяна). В ходе судебного разбирательства сторона защиты утверждала, что преступление не было бы совершено, если бы оно не было спровоцировано сотрудниками милиции. Эта схема защиты, должна была быть тщательно рассмотрена судом первой инстанции. ЕСПЧ отметил также, что у Худобина не было криминального прошлого до его задержания. Информация о том, что Худобин в прошлом занимался распространением наркотиков, была получена из одного источника - Т., информатора сотрудников милиции. Однако неясно, почему Т. решила сотрудничать с правоохранительными органами. Т. утверждала в судебном заседании, что обратилась к Худобину, т.к. на тот момент она не знала, где ещё можно было достать героин. Худобин не получил никакого денежного вознаграждения от покупки героина у Г. и передачи наркотика Т. Эти факты можно было бы обоснованно истолковать как предположение, что Худобин не являлся торговцем наркотиков, известным сотрудникам правоохранительных органов. Совсем наоборот, по-видимому, милицейская операция была направлена не на поимку лично Худобина, а на любое лицо, которое бы согласилось купить героин для Т. Не смотря на то, что по данному делу у внутригосударственного суда были причины подозревать, что имела место провокация, суд не проанализировал соответствующие фактические и правовые обстоятельства, которые могли бы помочь провести различие между провокацией и законной формой следственных действий. Поскольку милицейская операция (проверочная закупка) не находилась под судебным контролем или каким-либо иным независимым контролем, то при отсутствии полной системы проверки во время проводимой операции роль более позднего контроля со стороны суда первой инстанции становится решающей. Согласно ст.46 Европейской Конвенции, решения ЕСПЧ являются обязательными. Из решений ЕСПЧ по жалобам Ваньяна и Худобина вытекает обязательство принятия мер, в т.ч. судом, направленных на предотвращение подобных нарушений в будущем. Представляет интерес и определение Верховного суда РФ от 13 февраля 2008 года, которым отменен в части приговор Клетнянского районного суда Брянской области в отношении М. М. был осужден, в том числе по ст.ст. 30 ч.3, 228.1 ч.2 п. «б» УК РФ за совершение двух преступлений - покушений на незаконный сбыт ацетилированного опия в крупном размере. Отменяя в части приговор, судебная коллегия отметила, что суд не учел того, что субъективная сторона данного преступления характеризуется умышленной формой вины, то есть умысел виновного должен быть направлен на распространение наркотических средств. По данному же делу такие данные не установлены. Сам М. наличие у него умысла на сбыт наркотических средств отрицал, и эти его доводы не опровергнуты судом. Как установил суд, и следовало из материалов дела, Г., действуя в рамках оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка», обратился к М., не имевшему наркотических средств для сбыта, с просьбой о приобретении для него наркотического средства, для чего передал ему деньги. Для выполнения просьбы Г., которого М. воспринимал как лицо, нуждавшееся в приобретении наркотического средства, он (М.) дважды обращался к Б., имевшему наркотическое средство, приобретал у него наркотики и передавал Г. Какие-либо данные, свидетельствующие о том, что Максимов до обращения к нему Г. совершал бы действия по незаконному обороту наркотических средств, а также о том, что, приобретая ацетилированный опий у Б. и передавая его Герину, он действовал в интересах Б., в материалах дела отсутствуют и в приговоре не приведены. С учетом этих обстоятельств действия работников милиции по привлечению М. к приобретению наркотических средств у Б. не могут рассматриваться как направленные на изобличение М. в совершении преступлений, а свидетельствуют о провокации действий М. сотрудниками милиции. Г., обратившись к М., не имевшему наркотических средств, с просьбой приобрести для него наркотики, фактически совершил подстрекательство М. к совершению преступления. Подобное получение доказательств в результате провокации со стороны работников милиции нарушает принцип справедливости судебного разбирательства. Таким образом, органам следствия и судам необходимо отграничивать проверочную закупку от провокации сбыта наркотиков, и при решении этого вопроса главное определить - от кого исходила инициатива. Если оперативный работник или содействующее ему лицо не только приобретает предложенные ему наркотические средства, но и сам склоняет заподозренного к сбыту таких средств, оказывает давление, уговаривает достать их, побуждая лицо совершить преступление, то в подобных случаях добытые с помощью такого оперативно - розыскного мероприятия доказательства являются недопустимыми. Проведение проверочной закупки включает в себя «приглашение к совершению противозаконных действий», но при её осуществлении недопустимо склонение, подстрекательство лица к совершению противозаконных действий. Результаты ОРМ могут быть положены в основу приговора, если они получены в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют
В том случае если подсудимый не признавая вины, заявляет о совершенной в его отношении провокации, обвинительный приговор должен содержать мотивировку, почему суд считает данные доводы необоснованными. Между тем, при изучении уголовных дел, поступивших на обобщение, установлено, что показания подсудимых о имевшей место провокации не всегда должным образом проверяются и оцениваются следователями и судьями. Так, элементы провокации в сбыте наркотиков усматриваются из представленного на обобщение уголовного дела в отношении Г. Т.М., 1955 года рождения, вдовы, не судимой, проживающей в с.Чумаково Куйбышевского района, осужденной по ст.ст. 30 ч.3, 228.1 ч.2 п. «б» УК РФ. Как установили следователь и Куйбышевский районный суд, Г., имея умысел на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере, зашла в огород по месту своего проживания, нарвала части произраставшего там растения мак, тем самым незаконно приобрела с целью сбыта наркотическое средство маковую солому массой сухого вещества 457,5 гр., что является крупным размером, после чего в ограде своего дома незаконно сбыла, продав за 90 рублей, данное наркотическое средство Т., выступавшему в качестве покупателя в ОРМ «Проверочная закупка». В судебном заседании и в ходе предварительного следствия (в том числе, в ходе очных ставок с оперативниками и покупателем Т.) Г. поясняла, что, находясь у себя дома, услышала стук в дверь; выйдя из дома, увидела в ограде незнакомого мужчину, который, подойдя к ней, сунул руку в карман ее халата; проверив карман халата, она обнаружила в нем 40 рублей десятирублевыми купюрами; поняла, что деньги в карман положил мужчина; на ее вопрос, что это такое, мужчина заявил: «Мы покупает у тебя мак, ты его продаешь?»; она ответила, что мак не продает, но если надо, пусть забирает, и махнула рукой в ограду, где среди цветов рос мак-самосейка; деньги остались у нее в руке, и мужчина сказал: «Оставь себе»; деньги она положила в карман, поняв, что данные деньги мужчина платит ей за мак; в это время в ограду вошли еще 4 мужчин, которые стали руками рвать мак и складывать его в кучу в ограде, спросили, если у нее еще мак; она ответила, что мак растет еще в огороде; мужчины прошли в огород; пройдя за ними, она видела, что мужчины рвут мак, который рос среди капусты; она сама также сорвала один куст мака, который бросила в общую кучу в ограде; после этого мужчины спросили у нее мешок; она дала мешок, в который мужчины сами сложили мак; один из мужчин, взяв мешок с маком, вышел из ограды, а другой, предъявив удостоверение, предложил проехать в опорный пункт; в опорном пункте в присутствии понятых у нее были изъяты деньги. Данные пояснения Г. давала при допросе в качестве подозреваемой, при проверке показаний на месте, что подтвердили и понятые, участвовавшие в данном следственном действии, в ходе очных ставок с оперативниками Б. и Т., покупателем Т., при допросе в качестве обвиняемой и в судебном заседании. Из материалов дела усматривалось, что Г. ранее к уголовной ответственности не привлекалась, по месту жительства администрацией муниципального образования и участковым инспектором характеризуется положительно – ни в чем компрометирующем замечена не была, трудолюбива, источником существования являются постоянные подработки у частных лиц. Проверочная закупка – это возмездное приобретение представителем органа, осуществляющего ОРД, товара или материального объекта у лица, подозреваемого в совершении преступления с целью получения информации о вероятной преступной деятельности. С учетом характеризующих осужденную Г. данных и ее последовательных показаний об обстоятельствах проведения ОРМ в ее отношении, по данному уголовному делу у следователя и суда имелись основания усмотреть провокацию сбыта наркотических средств со стороны сотрудников милиции. Однако вынесенный в отношении Г. обвинительный приговор не содержит мотивировки допустимости использования в качестве доказательств результатов оперативно-розыскной деятельности, а также недостоверности утверждения осужденной Г. о том, что наркотические средства до указанных событий она не сбывала. По уголовному делу в отношении К. Э.В. органы предварительного следствия и Кировский районный суд установили, что К., имея умысел на сбыт наркотических средств, незаконно приобрел 0,206 гр. героина, из которых 0,096гр. 26.02.2008г. около 11 часов незаконно передал путем продажи за 600 рублей В., действовавшему в качестве покупателя в рамках ОРМ «Проверочная закупка», а оставшиеся 0,110 гр. героина хранил при себе до изъятия сотрудниками милиции в 11 часов того же дня. Данные действия органы следствия и суд квалифицировали по ст.ст. 30 ч.3, 228.1 ч.1 УК РФ – покушение на незаконный сбыт наркотических средств. Однако суд не проверил должным образом и не оценил утверждение К. о том, что с покупателем В. до указанных событий он был знаком около полугода, вместе и на общие деньги покупали наркотики, вместе 1 или 2 раза в неделю употребляли их; в указанный день В. неоднократно звонил ему, уговаривая приобрести для него наркотическое средство, говорил, что болеет. Показания подсудимого о имевшей место провокации со стороны лица, привлеченного сотрудниками УФСКН в качестве покупателя наркотических средств, судом не проверялись. Свидетель В. судом не допрашивался, суд огласил его показания на предварительном следствии, из которых не усматривается, был ли он знаком с К. до участия в ОРМ «Проверочная закупка», откуда ему был известен № мобильного телефона, по которому он связывался с К., договариваясь о встрече и приобретении героина. В свете изложенного преждевременным представляется вывод суда о допустимости использования в качестве доказательств виновности К. представленных следствию и суду результатов оперативно-розыскной деятельности. Аналогично рассмотрено Кировским районным судом и уголовное дело в отношении Б. А.К. , осужденного к лишению свободы по ст.ст. 30 ч.3, 228.1 ч.2 п. «б» УК РФ. Приговор не обжаловался. Как следует из протокола и приговора, в судебном заседании Б. от дачи показаний отказался, и судом оглашались его показания на предварительном следствии, в которых Б. утверждал, что сбытом наркотиков он никогда не занимался, а лишь помогал в их приобретении; закупщик С. попросил его помочь приобрести героин, он согласился, взял у С. деньги, предложил подождать, после чего зашел в подъезд и забрал хранившиеся им для личного употребления 6 фольговых свертков с героином, которые отдал С.; сбытом наркотиков он не занимался, согласился на уговоры С. продать ему героин, т.к. сам употребляет героин и ему известно физическое состояние при «ломке». Данные показания Б. полностью подтвердил в судебном заседании. Суд расценил эти показания Б. как полное признание вины. Между тем, приведенные показания не свидетельствуют о полном признании вины в покушении на сбыт наркотических средств, поскольку содержат утверждения Б. о том, что он не сбыл наркотическое средство, а помог в приобретении, а также утверждение о провокации со стороны покупателя С., действовавшего в рамках ОРМ «Проверочная закупка». Данным утверждения Б., имеющим существенное значение, суд в нарушение требований ст. 307 УПК РФ никакой оценки в приговоре не дал. Обращает на себя внимание отмененный 28.01.2009г. судебной коллегией Новосибирского областного суда приговор Мошковского районного суда в отношении Г. Л.К. и несовершеннолетних Г. А.А. и С. М.Ю., которые были осуждены за покушения на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере. Признавая названных лиц виновными, суд в приговоре в нарушение требований ст. 307 УПК РФ не дал оценки показаниям осужденных Г. и С. о том, что умысел на незаконный сбыт наркотических средств сформировался у них под воздействием лица, участвующего при проведении ОРМ «Проверочная закупка». Так, из показаний Г. следовало, что на совершение 29.08.2006г. преступления ее спровоцировал свидетель С., просивший нарвать дикорастущую коноплю и объяснявший, что сам он сделать это не может, т.к. одет в чистую одежду; в ответ на ее отказ рвать коноплю С. пообещал ей заплатить 100 рублей, при этом С. в учил ее, как следует рвать коноплю; по указанию С. она нарвала верхушек конопли, которые, сложив в пакет, передала С. Данные показания Г. подтверждал и С., указавший, что 1.09.2006г. С. просил его и Г. нарвать дикорастущую коноплю, пообещав дать им за это деньги; именно поэтому они согласились нарвать для С. конопли. Версия Г. и С. о имевшей место провокации со стороны лица, участвовавшего в качестве покупателя в ОРМ «Проверочная закупка», не была оценена судом в приговоре. Суд не привел и мотивов, по которым признал бы показания Г. и С. в указанной части недостоверными. По смыслу ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» обязательными признаками в составе такого ОРМ как «Проверочная закупка» являются предмет (наркотические средства) и лицо - носитель информации, которым выступает гражданин, обоснованно подозреваемый в совершении незаконного сбыта наркотических средств. С учетом этого органы (должностные лица), осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, должны располагать сведениями о том, что лицо, в отношении которого планируется проведение проверочной закупки, занимается распространением наркотиков, т.е. располагать информацией в отношении конкретного лица. Недопустимо указание в постановлении о проведении проверочной закупки в отношении неограниченного круга лиц, либо в отношении неустановленных лиц. Однако, зачастую постановления о проведении такого оперативно - розыскного мероприятия, как проверочная закупка, не содержат информации об основаниях и целях проводимого ОРМ, решение о проведении проверочной закупки принимается в отношении неустановленных лиц. Так, в одном из постановлений было указано, что «в Новосибирске неустановленное лицо занимается сбытом наркотического средства «героин», в том числе на территории Ленинского района». Из постановления следует, что проверочная закупка проводится в отношении неустановленного лица. Такая формулировка в постановлении о назначении ОРМ «Проверочная закупка» свидетельствует об отсутствии у правоохранительных органов информации о распространении лицом наркотиков до проверочной закупки. Как отмечалось выше, часть 8 ст.5 Федерального Закона РФ «Об оперативно-розыскной деятельности» (в редакции ФЗ от 24.07.2007г.) запрещает органам (должностным лицам), осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, не только провокацию, но и фальсификацию результатов оперативно-розыскной деятельности. Из уголовных дел, рассмотренных Новосибирским областным судом в 2008 году в кассационном порядке усматривается, что данные требования ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» не всегда выполняются лицами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность. Так, 20.02.2008г. судебной коллегией оставлен без изменения приговор Кировского районного суда, которым В. О.А. была оправдана по предъявленном у ей обвинению в совершении преступления, предусмотренного ст.ст. 30 ч.3, 228.1 ч.1 УК РФ, за отсутствием события преступления. Как установил суд, тщательно и в полном объеме исследовав представленные стороной обвинения доказательства, 5 июня 2006 года на основании постановления о проведении проверочной закупки, утвержденного начальником Кировского РУВД г. Новосибирска, было организовано и проведено оперативно-розыскное мероприятие «Проверочная закупка наркотических средств» в отношении В. В рамках названного мероприятия в тот же день в присутствии понятых П. и Х. был досмотрен покупатель К. Р.А., которому в присутствии тех же понятых для проверочной закупки были переданы денежные купюры не установленного достоинства, с не установленными номерами и сериями. После этого в рамках оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка» закупщик К. Р.А. в сопровождении оперативника Кузнецова С.А. приехали к школе №64 по ул.Чемская,38 в Кировском районе г.Новосибирска, где оперативным работником К.С.А. была задержана и доставлена в Кировское РУВД Вакуленко. В тот же день покупатель К.Р.А., находясь в Кировском РУВД, в отсутствии понятых выдал вещество, являющееся наркотическим средством – героином массой 0,195 грамма, а при досмотре В., проведенного сотрудником Кировского РУВД К. без понятых, были обнаружены и изъяты денежные средства в сумме 200 рублей. Установив, таким образом, фактические обстоятельства дела, суд сделал правильный вывод о том, что результаты оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка» получены с нарушением требований закона, а потому не могут быть положены в основу приговоре. 25.08.2008г. судебной коллегией оставлен без изменения приговор Октябрьского районного суда, которым Р. В.С. был оправдан по предъявленному ему обвинению в совершении преступления, предусмотренного ст.ст. 30 ч.3, 228.1 ч.2 п. «б» УК РФ за отсутствием события преступления. Как следовало из предъявленного обвинения, Р. с целью сбыта незаконно с целью сбыта приобрел героин в крупном размере массой не менее 1,252гр., часть которого массой не менее 058 гр. 13.09.2006г. днем незаконно за 300 рублей передал У., действовавшему в качестве покупателя в ОР «Проверочная закупка», а оставшуюся часть массой 0,894гр. продолжил незаконно хранить при себе с целью сбыта до момента задержания сотрудниками милиции. Принимая решение об оправдании Р., районный суд установил другие обстоятельства, а именно то, что в указанный день Р. был задержан сотрудниками Октябрьского РУВД – оперативниками М., К. и И. на Гусинобродском шоссе у стационарного поста ДПС, доставлен в РУВД, где у него были изъяты деньги в сумме 300 рублей и наркотическое средство героин массой не менее 0,894гр.. При этом суд признал достоверными показания Р. о том, что он не приобретал и не хранил героин, что изъятый у него героин и 300 рублей ему положил в карман о/у И. Как установил суд, тщательным образом проверив и оценив доказательства, представленные стороной обвинения, оперативники М., К. и И. не располагали оперативной информацией о сбыте наркотических средств Р.; проверочная закупка в отношении Р. не проводилась (до задержания Р. закупщик У. не досматривался, ему не вручались деньги, героин у Р. он не покупал и не выдавал его сотрудникам милиции); документы, подтверждающие проведение ОРМ «Проверочная закупка», были составлены оперативниками после задержания Р. 17 декабря 2008 года судебной коллегией оставлен без изменения приговор Кировского районного суда, которым Ч. Е.В. оправдан по предъявленному обвинению в совершении преступлений, предусмотренных ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.1 УК РФ и ст.ст.30 ч.1, ст.228.1 ч.3 п. «г» УК РФ за отсутствием события преступлений. Органами предварительного расследования Ч. было предъявлено обвинение в покушении на незаконный сбыт Рогожину, участвовавшему в качестве покупателя в ОРМ «Проверочная закупка» наркотического средства героин массой 0,407 грамма, а также в приготовлении к незаконному сбыту наркотического средства в особо крупном размере – героина массой 4,953 грамма. Ч. на предварительном следствии и в судебном заседании виновным себя не признал. Исследовав представленные доказательства, суд пришел к выводу о том, что сотрудниками милиции в отношении Ч. не проводилось оперативно-розыскное мероприятие «Проверочная закупка», а потому и результаты данного ОРМ не могут быть положены в основу обвинительного приговора; достоверных относимых и допустимых доказательств, подтверждающих совершение Ч. путем продажи за 400 рублей покушения на незаконный сбыт наркотических средств Рогожину, а также приготовления к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере, органами предварительного следствия не представлено. В соответствии со ст. 89 УПК РФ в процессе доказывания запрещается использование результатов оперативно-розыскной деятельности, если они не отвечают требованиям, предъявляемым к доказательствам УПК РФ. Согласно ч.1 ст. 88 УПК РФ каждое доказательство подлежит оценке с точки зрения относимости, допустимости и достоверности. Исходя из этих требований уголовно-процессуального закона, суд и оценил доказательства, представленные стороной обвинения в обоснование вины Ч. В судебном заседании было установлено, что оправданный Ч. досматривался оперативными сотрудниками милиции дважды – на месте задержания без понятых и в служебном помещении в присутствии одного понятого, в связи с чем суд сделал правильный вывод о том, что протокол личного досмотра Ч. составлен с нарушением требований закона, является недопустимым доказательством, а потому не может быть положен в основу приговора. Действительно законодательство об оперативно-розыскной деятельности не предусматривает обязательного участия понятых в оперативно-розыскном мероприятии. Однако, пунктами 4, 5 Инструкции «О порядке изъятия из незаконного оборота наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, инструментов и оборудования, находящихся под специальным контролем и используемых для производства и изготовления наркотических средств и психотропных веществ, а также их учета, хранения, передачи, использования и уничтожения» предписывается изъятие наркотиков, в том числе в порядке, предусмотренном ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности», производить в присутствии не менее двух понятых. В Федеральном законе «Об оперативно-розыскной деятельности» нет такого вида оперативно-розыскного мероприятия, как досмотр. Досмотр, в ходе которого документируется факт изъятия денег (у наркоторговца) и наркотиков (у «покупателя») должен осуществляться только в порядке, установленном уголовно-процессуальным законом или законодательством об административных правонарушениях, иное влечет за собой существенное нарушение конституционных прав граждан, гарантий их неприкосновенности. Как видно из представленных на обобщение районными (городскими) судами области уголовных дел, органами (должностными лицами), осуществляющими оперативно-розыскную деятельность и представляющими результаты такой деятельности следствию и судам в качестве доказательств виновности лиц в совершении преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, допускаются и другие существенные нарушения ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» и конституционных прав граждан, в том числе права на неприкосновенность жилища. Так, по мнению автора обобщения, такое существенное нарушение было допущено по уголовному делу в отношении В. В.Н. и С. И.Н.. Названные лица осуждены Октябрьским районным судом по ст.ст. 30 ч.1, 228.1 ч.3 п. «г» УК РФ к 9 годам лишения свободы каждый за совершенное по предварительному сговору приготовление к незаконному сбыту марихуаны массой 21669,145 гр.. В кассационном порядке дело рассматривалось по кассационным жалобам осужденных и адвокатов, приговор оставлен без изменения. Суд признал представленные стороной обвинения доказательства, в том числе письменные, достоверными и допустимыми, соответствующими требованиям УПК РФ и ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности». Данный вывод суда представляется спорным. Так, в качестве доказательства вины судом использован протокол осмотра жилища С. на л.д. 12-14 в т.1, составленный оперуполномоченным И, и подтверждающий факт обнаружения и изъятия в квартире 26.07.2007г. с 18 часов 15 минут до 19 часов 05 минут наркотического средства марихуана в вышеуказанном особо крупном размере. Признавая данный протокол осмотра жилища допустимым доказательством, суд указал, что осмотр был произведен с соблюдением требований ст. 12 УПК РФ, о чем был составлен протокол на л.д. 11 в т.1, в котором расписался С. Как следовало из протокола на л.д. 11 в т.1, оперуполномоченный УФСКН Б. разъяснил С., что осмотр жилища производится только с согласия проживающих в нем лиц или на основании судебного решения. С. расписался в том, что согласен на осмотр жилища, хозяйка квартиры Д. – в том, что не возражает против осмотра. Однако С. в ходе предварительного расследования и в судебном заседании утверждал, что до производства осмотра квартиры оперативники не выясняли, кто в ней проживает, и не спрашивали у него согласия на осмотр квартиры. Свидетель Д. (хозяйка квартиры) пояснила суду, что была приглашена в помещение УФСКН, где была поставлена в известность об осмотре, проведенном в квартире, которую она сдает В. и С., после этого она расписалась в протоколе; на момент подписания ею протокола других подписей в протоколе не было. Допрошенная в качестве свидетеля В. также поясняла, что осмотр квартиры был проведен без ее согласия. В протоколе на л.д. 11 в т.1 от 26.07.2007г., составленном оперуполномоченным УФСКН Б., не указано время составления протокола. Из показания оперативников УФСКН Ш., Н., В., Я., И. в судебном заседании следует, что наблюдение за С. вели В., Я., И.; они же принимали участие в осмотре вышеуказанной квартиры. Из показаний тех же сотрудников УФСКН не следует, что в оперативно-розыскном мероприятии в отношении В. и С. и в осмотре квартиры принимал участие оперуполномоченный Б. Несмотря на это, суд не счел нужным допросить о/у Б. об обстоятельствах составления им протокола на л.д. 11. Выяснение обстоятельств (времени и места) составления названного протокола имело существенное значения для вывода о допустимости (либо недопустимости) использования в качестве доказательства положенного в основу обвинительного приговора протокола осмотра жилища. Однако суд не проверил должным образом и не дал оценки в приговоре утверждениям С., Д. и В. об отсутствии их согласия на осмотр жилища. Между тем, в соответствии со ст. 8 ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» проведение ОРМ, которые ограничивают конституционные права человека и гражданина, в том числе на неприкосновенность жилища, в случае отсутствия согласия проживающих в жилище лиц допускается на основании судебного решения и при наличии информации. В случаях, не терпящих отлагательства, - на основании мотивированного постановления одного из руководителей органа, осуществляющего ОРД, допускается проведение вышеназванного ОРМ с обязательным уведомлением суда (судьи) в течение 24 часов. В материалах названного уголовного дела не имеется судебного решения, разрешающего производство осмотра жилища, либо мотивированного постановления одного из руководителей органа, осуществляющего ОРД, на основании которого мог быть проведен осмотр жилища, нет также и документов, подтверждающих уведомление суда (судьи) о проведении указанного осмотра. Доводы о недопустимости использования в качестве доказательства вышеуказанного протокола осмотра жилища содержались в кассационной жалобе адвоката в защиту С.. Адвокат указывала, в том числе, на то, что согласия на осмотр жилища хозяйка квартиры Д., сдавшая квартиру В., а также В. и проживающий с ней С. не давали; протокол на л.д. 11 в т.1, согласно которому осмотр производился с согласия С., и против него не возражала Д., также является недопустимым доказательством, т.к. по утверждению С. и Д. они подписали его в помещении УФСКН через несколько часов после осмотра, а из показаний оперативников И., В. и Я., не имевших никаких полномочий на проведение ОРМ-обследование (осмотр) жилого помещения, следует, что оперативник Б., якобы разъяснявший С. и Д. ст. 12 УПК РФ и составлявший названный протокол перед осмотром жилища, в оперативно-розыскных мероприятиях вообще не участвовал. |
Похожие:
 |
Обзор судебной практики по спорам о защите прав потребителей при... В соответствии с планом работы Саратовского областного суда на второе полугодие 2013 года судебной коллегией по гражданским делам... |
|
Проблемы судебной практики по уголовным делам о преступлениях, предусмотренных... Обобщение подготовлено на основе справки, составленной в связи с выполнением задания Верховного Суда Российской Федерации по уголовным... |
 |
Приказ от 22 декабря 2006 г. N 430 об утверждении инструкции по организации... В целях совершенствования работы с предложениями, заявлениями и жалобами граждан и осуществления приема граждан в органах по контролю... |
|
Обзор судебной практики по гражданским делам, рассмотренным Рязанским... |
|
Указ президента российской федерации о правоохранительной службе... В целях определения порядка прохождения правоохранительной службы в органах по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных... |
|
Обзор судебной практики челябинского областного суда за второй квартал 2011 года Рассмотрев уголовное дело о краже в особом порядке, суд первой инстанции не проверил правильность квалификации действий обвиняемой... |
|
Обзор судебной практики челябинского областного суда за второй квартал 2011 года Рассмотрев уголовное дело о краже в особом порядке, суд первой инстанции не проверил правильность квалификации действий обвиняемой... |
|
Обобщени е практики рассмотрения судами Псковской области гражданских... В целях подготовки к проведению научно-практической конференции по актуальным проблемам судебной практики по трудовым и социальным... |
|
Предпосылки появления приказа в 2006 г вышло постановление Правительства... Журнала регистрации операций, связанных с оборотом наркотических средств и психотропных веществ' выделено |
|
Судебная практика по уголовным делам I. Вопросы квалификации Обзор судебной практики Верховного Суда РФ за второй квартал 2013 г. (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 20 ноября 2013 г.) |
|
Информационный бюллетень выпуск 4 (4) Обобщение практики по делам о преступлениях, предусмотренных ст ст. 131,132,133 ук РФ. 72 |
|
С 1 февраля по 31 декабря 2017 года в РФ будет проводиться эксперимент... Просим Вас ознакомиться с информацией по анализу действующей правовой базы, обобщению практики применения нормативных правовых актов,... |
|
Бюллетень №2 от 25. 02. 2009 Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за III квартал 2008 |
|
Приказ от 16 января 2015 года об утверждении инструкции о порядке... В целях обеспечения законности при рассмотрении заявлений, сообщений о преступлениях, а также иной информации о происшествиях, связанных... |
|
«Исполнение обязанности по уплате налогов, пеней, штрафов бюджетным... Обобщения судебной практики, проведенные судьями и помощниками судей во 2-м полугодии 2008 г |
|
Бюллетень №5 2010 года Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за IV квартал 2009 года |