Глава 6. Услуги членам организации саморегулирования
Одним из основных стимулов к вступлению фирм в организации саморегулирования является возможность получения некого набора услуг (клубных благ). Набор таких благ зависит как от состояния рынка, так и от политики организации саморегулирования, определяемой, прежде всего, ее целевой функцией. Именно соотношение этих двух факторов показывает, в каких благах нуждаются фирмы - члены организации саморегулирования и обладает ли организация саморегулирования конкурентными преимуществами в предоставлении этих благ.
Услуги для членов, предоставляемые организациями саморегулирования, можно условно разделить на два вида: те, которые фирма не в состоянии произвести самостоятельно или купить на рынке, и те, которые могут быть произведены (и производятся) вне организации саморегулирования, но такие организации могут обладать сравнительными преимуществами в их производстве. Ниже мы подробно рассмотрим набор услуг, чаще всего предоставляемый организациями саморегулирования своим членам.
Особым видом частных благ, которые может производить организация саморегулирования, является коллективный товарный знак. Вступление в организацию саморегулирования, как правило, дает фирме право указывать в информационных, рекламных и других материалах, что данная фирма является членом соответствующей организации саморегулирования. В более сложном случае организация саморегулирования может зарегистрировать в качестве товарного знака не только собственное наименование, но и иные фирменные наименования, право на использование которых предоставляется только членам организации.
Так, в Германии, Франции, США, Италии и ряде других стран «архитектором» может называться только член Архитектурной палаты - организации саморегулирования в этой сфере. Лица, не являющиеся членами архитектурной палаты, но занимающиеся аналогичной деятельностью, называются «дизайнерами».
Любой товарный знак можно рассматривать как сигнал качества, передаваемый от потребителя к продавцу15. Продавец, предоставляющий качественный товар или услугу, заинтересован в том, чтобы потребитель знал, что товар или услуга качественны. Однако предоставлять потребителю технические данные, свидетельствующие о качестве товара тоже бессмысленно — неспециалист их не поймет. Поэтому продавцу необходимо подать какой-то дополнительный сигнал, понятный потребителю, свидетельствующий о качестве товара или о том, что информации, которую продавец сообщает о себе, можно верить. Именно эту функцию и выполняет товарный знак, индивидуальный или коллективный. Для эффективного выполнения сигнальной функции важны два обстоятельства: во-первых, соответствующая информация о товарном знаке должна получить широкую огласку, а, во-вторых, товарный знак должен оказывать реальное влияние на предпочтения потребителей.
Если говорить о коллективных товарных знаках организаций саморегулирования, то особенность такого знака как рыночного сигнала состоит в том, что потребителю гарантируются определенный стандарт обслуживания и механизм разрешения конфликтов, причем эти гарантии обеспечиваются не самой фирмой, а третьей стороной. Именно наличие повышенного стандарта взаимодействия с контрагентами и мер по поддержанию этого стандарта и обеспечивает воздействие брэнда организации саморегулирования на рыночные предпочтения потребителей. Соответственно чем выше уровень стандартов, поддерживаемых организацией саморегулирования, чем эффективнее механизмы разрешения споров и существеннее гарантии, предоставляемые потребителям, тем большее воздействие коллективный товарный знак оказывает (при прочих равных условиях) на предпочтения потребителей.
Однако не следует сбрасывать со счетов и степень «раскрученное™» коллективного товарного знака организации саморегулирования. Чтобы членство в организации саморегулирования стало реальным рыночным сигналом для потребителя, этот знак должен быть известен. О том, каким образом продвигать коллективный товарный знак организации саморегулирования, мы расскажем в главе 9.
Понятно, что не все фирмы — члены организации саморегулирования получают равную отдачу от использования коллективного товарного знака. Это зависит и от интенсивности использования коллективного брэнда, и от затрат по продвижению собственного. В большинстве случаев наличие коллективного знака не означает отказ от вложений в поддержание индивидуального брэнда. Более того, возможно говорить о положительном перекрестном внешнем эффекте от использования коллективного и индивидуального товарных знаков в развитых организациях саморегулирования. Коллективный товарный знак организации саморегулирования служит дополнением к индивидуальному брэнду и может быть использован в его продвижении. В этом, кстати, состоит важное отличие товарного знака организации саморегулирования от многих других коллективных товарных знаков, например, от франчайзин-говых схем, в которых происходит полный отказ от индивидуального брэнда.
С другой стороны, не только принадлежность к организации саморегулирования может усиливать конкурентные позиции фирмы, а членство фирм, обладающих определенной репутацией в глазах потребителей и делового сообщества, способствует поддержанию коллективного товарного знака. В значительном числе случаев не просто название организации, а состав ее членов является одним из факторов вступления новых фирм. С этой точки зрения использование факта членства в организации фирмами в их собственной рекламе поддерживает и репутацию фирмы, и репутацию организации саморегулирования.
Так, БББ Нью-Йорка в течение нескольких лет предлагает своим членам услугу по размещению коллективной рекламы. Под общим логотипом БББ в наиболее привлекательных для рекламодателя изданиях, например, в New York Times, публикуется реклама нескольких фирм - членов этой организации. Таким образом одновременно продвигается и торговая марка БББ, и индивидуальные торговые марки фирм - членов организации. Кроме того, такая схема оказывается выгодной и с чисто финансовой точки зрения: при публикации большого блока рекламы БББ получает оптовую скидку, так что рекламное место обходится фирмам значительно дешевле, чем если бы они размещали рекламу напрямую.
Весьма важным и привлекательным клубным благом для членов организаций саморегулирования может стать заложенная в законе «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)», принятом Государственной Думой 14 июля 2001г., возможность упрощенного государственного контроля за членами организаций саморегулирования. В законе предусмотрено, что если в рамках организации саморегулирования существуют механизмы солидарной ответственности за нанесение членами организации саморегулирования ущерба третьим лицам, плановые контрольные (надзорные) мероприятия проводятся не по отношению ко всем фирмам — членам этой организации, а только к 10% членов. Подобный упрощенный механизм действует до тех пор, пока плановые проверки не выявили нарушения обязательных требований закона. Если такие нарушения выявлены, то государственный контрольный (надзорный) орган вправе принять решение о прекращении особой процедуры контроля в отношении членов организации саморегулирования. Подробнее о возможностях, предоставляемых новым законодательством, мы расскажем в следующей главе.
Другие виды частных благ, предоставляемых организациями саморегулирования своим членам, в большей степени являются конкурентными, аналог которых может быть произведен и внутри отдельной фирмы, и предлагается на рынке. Это, например, услуги по консультированию компаний-членов и по обучению персонала. Разумеется, со стороны фирм возможны обращения в консалтинговые, юридические, тренинговые и т.п. фирмы либо создание специальных подразделений внутри собственной компании, однако организации саморегулирования вполне могут оказаться конкурентоспособны на этом поле за счет узкой специализации и экономии на масштабе.
Набор консультационных услуг для членов организации саморегулирования формируется в зависимости от потребностей членов и возможностей организации.
Безусловно, основной акцент в консультационной работе должен быть сделан на специфические вопросы, характерные для сферы деятельности организации саморегулирования. Именно в узкопрофессиональной сфере конкурентные преимущества организации саморегулирования могут быть наиболее существенными.
Однако в рамках организации саморегулирования возможно и предоставление консультаций по более широкому кругу вопросов, например, по налоговому законодательству, маркетингу, технологиям продаж и т.п. Еще раз подчеркнем, что характер консультаций должен отражать реальные потребности членов организации саморегулирования.
Консультирование компаний-членов может быть организовано по-разному. Возможна организация очных консультаций, ответы на письменные запросы, телефонные консультации, использование Интернета. Многие ассоциации выпускают собственные внутренние бюллетени и другие издания, в которых дается полезная для членов организации информация.
Как правило, организации саморегулирования предоставляют консультации разной «глубины»: как на уровне «вопрос-ответ», так и на уровне детального анализа конкретных документов (договоров, претензий и т.п.). В некоторых случаях такие организации могут брать на себя разработку определенных документов по заказу члена ассоциации.
При организации консультационной помощи возникает несколько вопросов. Во-первых, может ли подобная помощь оказываться компаниям — не членам организации (естественно, на возмездной основе). Во-вторых, должны ли члены организации оплачивать консультационные услуги.
Решая эти вопросы, организации саморегулирования следует принимать во внимание следующие факторы. С одной стороны, предоставление консультационных услуг сторонним организациям позволяет получить дополнительные средства. С другой стороны, возможность получения консультационной помощи без членства в организации саморегулирования в определенной степени снижает стимулы к вступлению в организацию. Поэтому для принятия решения требуется внимательный анализ рынка и учет возможных последствий.
Что касается взимания или не взимания денег за консультационную помощь с членов организации, то здесь также действует несколько факторов. Безусловно, возможность получения бесплатной консультационной помощи является существенным стимулом для участия в организации саморегулирования. Кроме того, если организация саморегулирования организована в форме ассоциации юридических лиц, то в соответствии с российским законодательством все услуги членам организации должны предоставляться на безвозмездной основе. Однако в случае, если все консультации предоставляются бесплатно, возможно сверх использование ресурсов организации: консультанты могут не справляться с потоком поступающих вопросов. Кроме того, различные члены организации пользуются консультационными услугами (как, впрочем, и другими) неравномерно, что может вызывать определенные проблемы, например, при определении размера членских взносов.
На практике проблема решается по-разному. Так, возможен вариант предоставления базовой консультационной помощи бесплатно, а более детальной (например, анализ или подготовка документов) - за плату. Возможен и вариант ограничения количества консультаций, получаемых бесплатно. В любом случае, консультационная помощь для членов организации должна быть значительно более доступной, чем для аутсайдеров.
Все вышесказанное относится и к тренинговым программам. Безусловно, особое место в организациях саморегулирования занимает обучение персонала компаний по специфическим вопросам, характерным для сферы деятельности организации саморегулирования, но возможна и организация тренингов по более широким темам. Вопрос платности или бесплатности образовательных услуг для членов организации решается с учетом тех же факторов, что и при определении платности или бесплатности услуг консультационных.
Образовательные программы организаций саморегулирования могут варьироваться от краткосрочных тренинговых семинаров до полноценных курсов обучения специалистов с выдачей соответствующих документов (в том числе государственного и международного образца). В последнем случае организация саморегулирования должна получить лицензию на осуществление образовательной деятельности.
В случае, если образовательные услуги со стороны организации саморегулирования пользуются большим спросом, может быть целесообразным выделение учебного центра в отдельное подразделение или даже в отдельное юридическое лицо.
Еще одним видом клубных благ для фирм — членов организаций саморегулирования может являться прямая защита их интересов в отношениях с аутсайдерами, прежде всего с потребителями и с государством.
В определенной мере эта сфера также является конкурентной, однако здесь возможен дополнительный эффект от использования имени организации как представителя интересов, если организация обладает соответствующей репутацией. В российских условиях эта деятельность важна еще и потому, что отдельная фирма далеко не всегда готова к противостоянию с государством. Особенности российской правовой и экономической систем таковы, что на рынке практически нет абсолютно «белого» бизнеса, соблюдающего абсолютно все требования законодательства. Отсюда возникает страх и неготовность защищать правовыми методами свои даже абсолютно законные интересы, ведь в ответ государство может «нарыть» массу нарушений в других сферах. Поэтому организации бизнеса, которые могут взять на себя решение спорных проблем и отрасли в целом и отдельных компаний путем судебного и административного обжалования незаконных действий и документов государственных органов, чрезвычайно важны для нормального развития экономики. В главе 7 мы остановимся на вопросах защиты коллективных интересов бизнеса организациями саморегулирования более подробно.
В качестве еще одной услуги для членов организации саморегулирования можно упомянуть внесудебное урегулирование споров. Однако действительно ли является эта функция организаций саморегулирования клубным благом для ее членов зависит, прежде всего, от эффективности и стоимости других путей разрешения споров, в том числе судебных. На практике компании заинтересованы в системе внесудебного разрешения споров в том и только в том случае, если эта система принципиально дешевле для них, чем судебная процедура. В России, где судебная процедура относительно дешева и чрезвычайно затянута, для компаний в конфликтах с потребителями во многих случаях выгоднее провоцировать их на судебное разбирательство. Понятно, что значительная часть потребителей просто не будет связываться с судом, а те, кто пойдет в суд и даже выиграет дело, вряд ли получит суммы, сильно превышающие те, которые получили бы по решению внесудебного органа. Более того, проигрыш судебного дела не только не наносит сколь-нибудь серьезного финансового ущерба, но и практически не вредит репутации. Внесудебная система в таких условиях остается выгодной для компаний в том случае, если у них отсутствует собственная служба рекламаций с квалифицированным персоналом и эта функция передается организации саморегулирования (верно, как правило, для мелких и средних компаний). В любом случае система внесудебного урегулирования споров является важным средством поддержания коллективного товарного знака организации саморегулирования и отличительным признаком подобных организаций.
Глава 7. Защита коллективных интересов бизнеса. Взаимодействие организаций саморегулирования с органами государственной власти
Одной из важных функций организаций саморегулирования в России является защита коллективных интересов бизнеса во взаимодействии с государственными органами. Отдельные аспекты такого взаимодействия были рассмотрены в предыдущих главах. В этой главе мы остановимся на возможностях, предоставляемых организациям саморегулирования новым законодательством, в частности, законом РФ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)», а также опишем пути оспаривания нормативных актов государственных органов, нарушающих права предпринимателей.
Новое законодательство России предоставило членам организаций саморегулирования возможность обеспечения более эффективной схемы взаимодействия бизнеса и государства. Так, 11 августа 2001 г. вступил в силу Федеральный закон «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)». Приняв этот закон, государство фактически согласилось с тем, что предприниматели нуждаются в защите, прежде всего, от недобросовестных государственных чиновников.
В законе закрепляются принципы государственного контроля (презумпция добросовестности юридического лица, открытость и доступность обязательных требований, недопустимость взимания платы за проведение контрольных мероприятий и др.), устанавливаются механизмы защиты юридических лиц от недобросовестных действий государственных чиновников. Организации саморегулирования могут и должны разъяснять своим членам их права, закрепленные данным законом, оказывать им консультационную и юридическую поддержку, о чем подробно говорилось в предыдущей главе.
Помимо общих положений о гарантиях прав хозяйствующих субъектов, относящихся ко всем фирмам, вне зависимости от того, являются ли они членами организации саморегулирования, закон дает особые права именно организациям саморегулирования. Так, закон закрепляет особый режим государственного контроля для членов саморегулируемой организации (мы уже упоминали об этом в главе 3).
Сущность этого режима в следующем: плановые контрольные мероприятия проводятся органом государственного контроля выборочно в отношении 10% членов саморегулируемой организации (но не менее чем двух хозяйствующих субъектов). Фактически функция контроля за соблюдением обязательных требований членами организации саморегулирования возлагается на саму организацию, а государством проверяется только качество этого контроля.
Чтобы обезопасить себя от возникновения многочисленных фиктивных организаций саморегулирования, целью которых является не соблюдение определенных стандартов деятельности, а уход от государственного контроля, закон «О проверках» установил ряд условий, которым должна соответствовать организация саморегулирования, а также довольно жесткий порядок лишения предоставленных законом привилегий.
Во-первых, Закон вводит понятие «саморегулируемая организация»: «некоммерческая организация, созданная путем объединения юридических лиц и (или) индивидуальных предпринимателей и имеющая своей основной целью обеспечение добросовестного осуществления профессиональной деятельности членами саморегулируемой организации» (ст.2).
Во-вторых, не каждая подобная организация вправе претендовать на особый режим контроля. Такое право имеют лишь те организации, уставными документами которых предусмотрено солидарное несение субсидиарной ответственности за ущерб, причиненный ее членами вследствие несоблюдения обязательных требований. На этом положении закона следует остановиться особо.
Гражданское законодательство предусматривает несколько форм ответственности, в том числе субсидиарную и солидарную.
Субсидиарная ответственность (ст.399 ГК РФ) предполагает право кредитора16 при недостаточности имущества должника потребовать возмещения причиненного ему ущерба от лица, на которое возложена законом или договором субсидиарная (дополнительная) ответственность.
Солидарная ответственность (ст.323 ГК РФ) — более суровая форма. Она предоставляет кредитору право предъявить требование о возмещении как ко всем должникам вместе, так к одному из нескольких солидарных должников. Солидарные обязательства обычно возникают в силу прямого указания закона (например, при неделимости объекта обязательств), либо на основании договора.
Итак, предложенная законодателями формула ответственности означает, что при возникновении ущерба, причиненного вследствие нарушения одним из членов саморегулируемой организации обязательных требований, все остальные члены несут субсидиарную ответственность перед пострадавшим. При этом пострадавший имеет право выбрать того члена саморегулируемой организации, к которому он предъявит свои требования.
Представим ситуацию: В региональной Ассоциации оценщиков 11 членов. Между ними заключен договор о солидарном несении субсидиарной ответственности за ущерб, причиненный нарушением обязательных требований. Один из членов Ассоциации нарушил установленные законодательством требования к оценке имущества. В результате у клиента возникли убытки, которые он справедливо требует с виновного. Размер убытков - 500 000 рублей, а все имущество должника оценено в 320 000 рублей. Оставшуюся сумму кредитор может потребовать с других членов Ассоциации. При этом кредитор может:
предъявить иск ко всем членам Ассоциации, потребовав с каждого из них по 18 000 рублей;
предъявить иск к одному члену Ассоциации, потребовав с него 180 000 рублей.
Тот член Ассоциации, который возместит должнику ущерб, впоследствии вправе требовать с остальных членов возмещения в равных долях за вычетом доли, падающей на него самого.
Насколько реалистично введение такой формы ответственности в организациях саморегулирования и насколько упрощенный режим контроля будет являться стимулом для введения подобной формы ответственности, покажет время.
Еще одно условие, соблюдения которого требует закон при переводе организации на особый режим — соответствие предмета саморегулирования предмету государственного контроля. Таким образом, фактически даже создание механизмов субсидиарной ответственности не избавит фирмы от многих форм государственного контроля. Вряд ли члены профессиональной ассоциации согласятся контролировать, например, соблюдение норм пожарной безопасности и нести ответственность за ущерб, причиненный нарушением этих норм.
Перевод на специальный режим производится на основании заявления саморегулируемой организации, поданного в соответствующий орган государственного контроля.
На бланке
В департамент страхового надзора
ХОДАТАЙСТВО
Союз страховщиков области является некоммерческой организацией, объединяющей страховые компании _____ области, имеющей основной целью обеспечение добросовестного осуществления профессиональной деятельности ее членами.
В соответствии с п.7 Учредительного договора члены Союза солидарно несут субсидиарную ответственность перед третьими лицами за ущерб, причиненный в результате нарушения обязательных требований.
Согласно п.6 ст.7 Федерального закона «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)» по обращению организации саморегулирования орган государственного контроля устанавливает особый порядок проведения плановых контрольных мероприятий в отношении членов саморегулируемой организации, включающий выборочную проверку не более 10% членов.
Учитывая изложенное, прошу установить особый порядок проведения плановых контрольных мероприятий в отношении следующих юридических лиц - членов Союза страховщиков:
Наименование организации
Ссылка на документ, подтверждающий членство
Приложение:
Копия учредительного договора
Копия свидетельства о регистрации
Копии документов, подтверждающих членство на листах.
Президент
« » 2001г.
|
Закон закрепляет право органа государственного контроля отказать в установлении особого порядка лишь в случае, когда на момент обращения у него имеются основания для проведения внепланового контроля членов саморегулируемой организации. Такой отказ должен быть подписан руководителем органа государственного контроля, направлен саморегулируемой организации. При несогласии с отказом, организация саморегулирования может обжаловать его в судебном порядке.
Если в ходе планового контроля в одной из проверенных 10% организаций обнаружены нарушения обязательных требований, об этом извещается организация саморегулирования. Кроме того, в этом случае орган государственного контроля может провести внеплановые проверки у других членов саморегулируемой организации, а при выявлении серьезных нарушений принять решение об отмене установленного особого порядка контроля. Если такое решение будет принято, оно должно быть изложено в письменном виде и в трехдневный срок с момента принятия вручено саморегулируемой организации. В решении должны быть указаны нарушения, выявленные в результате проверок и обстоятельства, послужившие основанием для отмены особого режима. При несогласии с решением организация саморегулирования может обжаловать его в судебном порядке.
Закон РФ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)» (ст. 16) предусматривает право некоммерческих организаций, в том числе и организаций саморегулирования:
обращаться в органы прокуратуры с просьбами принести протесты на противоречащие закону нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти, нормативные правовые акты органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации и нормативные правовые акты органов местного самоуправления;
обращаться в суд в защиту прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, в том числе в защиту прав неопределенного круга юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.
Именно эти полномочия создают базу для защиты коллективных интересов бизнеса. Ниже мы рассмотрим технологию обжалования подобных нормативных актов.
Итак, принимается нормативный акт, ущемляющий интересы членов организации. Прежде чем выбрать способ обжалования следует установить противоречит ли этот документ законодательству. Законность нормативного акта зависит от следующих условий:
соблюдение компетенции принявшего органа;
соответствие федеральному законодательству или местному законодательству более высокого уровня.
Несоблюдение хотя бы одного из этих условий является основанием к отмене нормативного акта.
Рассмотрим пример. Постановлением главы г. Дзержинский Московской области от 26.12.2000г. № 1441-ПГД утверждено Положение «О порядке регистрации и выдачи свидетельства об осуществлении торговой деятельности на территории г. Дзержинский». Необходимо определить соответствует ли этот акт законодательству.
Общее разграничение компетенции между органами содержится в Конституции Российской Федерации17. Анализ положений Конституции показывает, что регулирование торговли не относится ни к исключительному ведению Российской Федерации, ни к исключительному ведению субъектов РФ. Согласно ст.130 Конституции решение вопросов местного значения относится к компетенции органов местного самоуправления.
Следующий документ, определяющий компетенцию - Федеральный закон № 154-ФЗ от 28.08.95 г. «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации». Согласно ст.6 указанного Закона создание условий для обеспечения населения услугами торговли находится в ведении органов местного самоуправления. Аналогичные нормы содержатся в законе Московской области от 13.06.1996 № 27/96-03 «О местном самоуправлении в Московской области».
Непосредственная компетенция принявшего органа определяется Уставом. Согласно ст.27 Устава муниципального образования «г. Дзержинский Московской области» Администрация устанавливает правила торговли и бытового обслуживания населения на территории города и контролирует их соблюдение. Высшим должностным лицом Администрации является Глава города.
Таким образом, Постановление Главы администрации, устанавливающее порядок организации торговли на территории города, принято в соответствии с его компетенцией.
Далее необходимо установить, соответствует ли данный документ требованиям федерального законодательства или местному законодательству более высокого уровня.
Многие помнят, что отправной точкой массового развития предпринимательства в России стал Указ Президента РФ от 29.01.92 № 65 «0 свободе торговли». Этот Указ до сих пор действует, и в соответствии с ним юридические лица независимо от форм собственности вправе осуществлять торговую деятельность без специальных разрешений.
Ст.49 Гражданского Кодекса РФ содержит указание о том, что свобода предпринимательской деятельности может быть ограничена только федеральным законом. Установив запрет на осуществление на территории города торговли без специального разрешения, Глава администрации это правило нарушил.
Таким образом, рассматриваемое нами Постановление Главы администрации г. Дзержинский Московской области противоречит законодательству и может быть обжаловано.
Наиболее эффективным способом борьбы с нормативными актами, ущемляющими права предпринимателей, может быть обращение в органы прокуратуры. Согласно ст.21 Федерального закона от 17.01.92 № 22-02-1 «О прокуратуре в Российской Федерации» прокуратура осуществляет надзор за соответствием нормативных актов органов местного самоуправления федеральному законодательству и опротестовывает противоречащие законодательству акты. Вертикальная подчиненность прокуратуры делает эти органы независимыми от местной власти и позволяет быть объективными в оценке ее деятельности.
Заявление с просьбой о принесении протеста на незаконный нормативный акт может быть подано как местному прокурору, так и в вышестоящую прокуратуру. Заявление может быть подано как от имени отдельного хозяйствующего субъекта, чьи права ущемляются нормативным актом, так и от имени организации саморегулирования. Если прокурор убедится в обоснованности доводов, он направляет представление18 или приносит протест19 на обжалуемый акт.
Представление об устранении нарушений законодательства направляется лицу, полномочному устранить допущенные нарушения и подлежит безотлагательному рассмотрению. Конкретные меры по устранению нарушения, а также по устранению причин и условий, способствующих нарушению законодательства, должны быть приняты в течение месяца с момента направления представления. О принятых мерах должно быть сообщено прокурору в письменной форме.
Протест направляется лицу (органу) принявшему незаконный акт, либо вышестоящему должностному лицу (органу). Протест прокурора должен быть рассмотрен не позднее, чем в десятидневный срок с момента его направления. В том случае, если опротестовывается акт представительного органа субъекта Российской Федерации, протест должен быть рассмотрен на ближайшем заседании. О дате рассмотрения протеста сообщается прокурору. В исключительных случаях прокурор вправе установить сокращенный срок для рассмотрения протеста. Орган, акт которого опротестовывается, обязан в письменной форме известить прокурора о результатах рассмотрения протеста.
В случае, если представление или протест не рассмотрены либо отклонены, прокурор вправе обратиться в суд.
Противоправные действия органов власти можно оспаривать также в Министерстве Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства (МАП РФ). В МАП можно обращаться в том случае, если действиями органов власти создаются необоснованные препятствия для выхода на рынок новых хозяйствующих субъектов, либо одному или нескольким хозяйствующим субъектам создаются более благоприятные условия для осуществления предпринимательской деятельности.
Порядок рассмотрения заявлений в МАП РФ регулируется Правилами рассмотрения дел о нарушениях антимонопольного законодательства20. Основанием для рассмотрения дела является заявление хозяйствующего субъекта или организации саморегулирования.
На основании ст. 16 закона РФ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)» организация саморегулирования может обращаться в суд с целью обжалования незаконных нормативных и ненормативных актов. Ненормативные акты государственных и иных органов оспариваются в арбитражных судах (ст. 22, 24 АПК РФ). Дела об оспаривании ненормативных актов высших органов государственной власти, а также об оспаривании нормативных актов федеральных министерств и ведомств, касающихся прав и свобод граждан, рассматриваются Высшим арбитражным судом и Верховным судом Российской Федерации (ст. 116 ГПК РСФСР, ст. 24 АПК РФ). Нормативные акты органов власти и должностных лиц субъектов РФ обжалуются в суд соответствующего субъекта РФ (ст. 115 ГПК).
Следует иметь в виду, что далеко не всегда проблема ущемления интересов предпринимателей может быть решена путем использования только формально-юридических методов. Очень важное значение имеет формирование соответствующего общественного мнения.
Кто может быть союзником предпринимателей в борьбе с административными барьерами? Прежде всего правозащитные организации. Они имеют большой опыт борьбы с нарушениями прав граждан в различных сферах, в том числе опыт судебного противостояния с органами власти. Юристы правозащитных организаций вполне могут быть представителями интересов предпринимателей в суде. Кроме того, правозащитные организации обладают опытом проведения массовых кампаний, использования средств массовой информации для формирования общественной позиции по тому или иному вопросу.
Другим важным союзником являются средства массовой информации. Опыт показывает, что без поддержки СМИ изменить позицию органов власти чрезвычайно сложно. Естественно, что чувствительность властей к информации в СМИ повышается в преддверии различного рода выборов. Работа со СМИ должна быть регулярной.
Еще одна группа потенциальных союзников — различные государственные органы и органы местного самоуправления. Если один орган всячески поддерживает тот или иной нормативный акт, препятствующий нормальному ведению бизнеса, это отнюдь не означает, что с ним согласны все остальные. Более того, федеральные органы негативно относятся к практике строительства местных административных барьеров не только потому, что этим ущемляются права хозяйствующих субъектов, но и потому, что таким образом разрушается единое экономическое пространство России. Достаточно последовательными противниками строительства административных барьеров являются Министерство по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства и его территориальные управления. Возможно найти и других союзников собственно внутри государственного аппарата.
|
