ГЛАВА 3. ЗАКЛЮЧЕНИЕ, ИСПОЛНЕНИЕ, ИЗМЕНЕНИЕ И ПРЕКРАЩЕНИЕ ДОГОВОРА
3.1. Заключение и исполнение договора
С учётом отсутствия в международном праве единого понятия договора международного франчайзинга. Соответственно отсутствует и единый подход к заключению, исполнению, изменению и прекращению действия данного договора. В связи с чем, в данной работе, мною были рассмотрены лишь правовые системы и законодательства тех стран, в которых франчайзинг получил наибольшее распространение. А именно, США, законодательство ЕС, отдельных, входящих в него стран, а также Российской Федерации, в которой, как уже говорилось, отсутствует понятие «франчайзинг», но есть схожее по своей правовой природе понятие «коммерческая концессия».
В ряде зарубежных стран предусмотрена регистрационная процедура франчайзинговых отношений. Например, в США и Испании. Разумеется, регистрационные процедуры в этих странах отличает специфика, наложенная особенностями национально правовых систем.
В федеральном законодательстве Соединенных Штатах Америки не предусмотрена единая процедура регистрации договора франчайзинга, однако в некоторых штатах, например, в Висконсине, Вашингтоне, Вирджинии и Гавайях, она предусмотрена. В них созданы специальные нормативно-правовые акты, отвечающие за процедуру регистрации договора.
То есть по сути можно сказать регистрируется профессиональный статус франчайзера. Последнее отличает американскую модель от российской, где регистрируются передаваемые средства индивидуализации.
Испанской регистрационной процедуре также свойственны определенные отличительные черты: учреждение специального реестра франчайзеров. В соответствии со статьей 62 Закона о розничной торговле Испании1 все франчайзеры осуществляющие свою деятельность на территории Испании, обязаны зарегистрироваться: иностранные компании – в федеральном реестре франчайзеров, национальные – региональном реестре.
Из испанской модели следует, что регистрационная процедура предполагает регистрацию самого франчайзера, такая концепция в определенной мере роднит испанскую и американскую модели.
Говоря об исполнении договора франчайзинга в США, стоит отметить, что правовое регулирование в данной сфере осуществляется на уровне штатов и внимание больше уделено вопросу возобновления договора. Так, в штатах Делавэр, Гавайи, Айова, Нью-Джерси и Висконсин отказ от возобновления договора возможен только при условии наличия «достаточных оснований»2 В штате Калифорния3 невозобновление возможно при наличии «достаточных основании».
Говоря о практике, установившейся в США в отношении установления юридического содержания преддоговорных документов, необходимо отметить, что они включают в себя выяснение следующих обстоятельств: имеется ли в документе прямо выраженное условие о сохранении стороной за собой права считать себя свободной от обязательств в отсутствие соответствующего документа о принятии на себя таких обязательств; все ли условия якобы существовавшего договора были согласованы сторонами; относится ли спорное соглашение к таким договорам, которые обычно совершаются в письменной форме1.
Еще одним фактором для понимания американской модели преддоговорного регулирования является сама процедура раскрытия информации. Так, документ о раскрытии информации должен быть передан потенциальному франчайзи либо при первой личной встрече, либо за 10 рабочих дней до момента подписания договора или осуществления первого платежа, в зависимости от того что наступит раньше. Исключением из этого правила служит Штат Иллинойс, где срок увеличен до 14 календарных дней. Помимо документа о раскрытии информации, франчайзером франчайзи должны быть предоставлены за 5 рабочих дней до момента подписания договора копии всех договоров, которые должны быть заключены в связи с приобретением франшизы.
Заканчивая анализ американской модели регламентации преддоговорного этапа, стоит добавить, что раскрытие и предоставление информации, вводящей в заблуждение франчайзи, или ее нераскрытие является основанием для иска, о намеренном введении в заблуждение или об утаивании с целью обмана. Это подтверждается и американской судебной практикой2. Американскую модель отличает высокий уровень правовой регламентации.
Говоря о регулировании порядка заключения и исполнения договора франчайзинга в Европейском Союзе, стоит вспомнить, что в нем сложилась модель «совместного «наднационального» правового регулирования», которая характеризуется взаимодействием норм внутригосударственного права и «наднационального» права. Иными словами можно сказать, что порядок заключения и исполнения договора франчайзинга в ЕС имеет схожесть с законодательством США, только в отличии от штатов, здесь роль субъектов выполняют государства входящие в ЕС или имеющие статус партнёра с Европейской Ассоциацией Франчайзинга, например Турция. В Европейском Союзе на договорно-заключительной стадии договора также некоторые страны руководствуются принципом раскрытия и предоставления информации о франшизе, а именно Франция, Бельгия, Италия, Испания и Румыния.
Рассмотрим некоторых из них.
В Италии преддоговорной этап франчайзинговых правоотношений регулируется Законом «О Франчайзинге», который был принят Парламентом 6 мая 2004 года и вступил в силу 25 мая 2004 года. Действие данного закона распространяется на вновь заключенные договоры, кроме того, договоры, заключенные до момента вступления законы в силу должны были быть приведены в соответствие с настоящим законом. Что касается непосредственно правового регулирования франчайзинговых отношений, то стоит отметить, что окончательный вариант договора должен быть у франчайзи за 30 дней до подписания договора с приложениями: об основной информации о франчайзере; документами подтверждающими наличие регистрации товарного знака; документ указывающий число пользователей франчайзера, то есть количество всех его франчайзи; документ с содержанием судебных разбирательств франчайзера за предыдущие 3 года, если таковые имеются.
Во Франции преддоговорной этап франчайзинговых отношений регламентируется законом от 31 декабря 1989 года № 89-1008 «о развитии коммерческих торговых предприятий и улучшении их экономического, правового и социального окружения». Сфера действия закона не ограничивается лишь территорией Франции, так как настоящий закон применяется к франчайзинговым отношениям за пределами территории Франции, в случае если применимым правом является французское.
Детальная регламентация преддоговорной стадии во Франции содержит следующие положения о раскрытии франчайзером франчайзи информации: сведения о юридическом адресе франчайзера, текущем состоянии франчайзера и рынка на котором он осуществляет свою деятельность; о регистрационном номере франчайзера и его товарных знаках; отчеты бухгалтерского баланса за 2 года; общие сведения о франчайзи этого франчайзера если таковые имеются; об общих условиях договора и информации о возможных капиталовложениях.
В Испании преддоговорный этап франчайзинговых отношений регулируют нормы Декрета № 419 принятый в 2006 году1. В указанном декрете прописаны части, которые должны содержаться в договоре:
1. фирменное наименование франчайзера, общая информация о компании и дата регистрации в реестре;
2. общая информация о деловом опыте франчайзера и его сети;
3. указание прав и обязанностей сторон, срока действия условий изменения и расторжения договора.
4. данные о правах на товарный знак;
5. указание сферы деятельности франшизы;
6. сведения о других франчайзи если таковые имеются;
7. общая характеристика франшизы.
В испанской модели преддоговорного регулирования франчайзинговых отношений устанавливается одновременно и гражданско-правовая и административная ответственность.
Испанская модель преддоговорных отношений франчайзинга является наиболее развитой и динамичной. Ее основными положительными являются:
1. Наличие собственного реестра франчайзеров, причем не только отечественных, но и иностранных действующих на территории Испании.
2. Установление на законодательном уровне требований по ежегодному обновлению документов о раскрытии информации.
3. Наличие одновременно административной и гражданско-правовой ответственности при нарушении преддоговорного этапа раскрытия информации.
Все перечисленные меры создали действенный механизм по регулированию раскрытия информации в Испании, также стоит указать, что после прохождения преддоговорного этапа необходимо произвести регистрацию франчайзи в испанском реестре франчайзеров.
В Бельгии преддоговорная стадия франчайзинговых отношений регулируется законом «Об информации, необходимой в системе договоров торговых товариществ на преддоговорном этапе». Действие закона распространяется не только на франчайзинговые отношения, но, и на сходные с ним, например при лицензировании. В целом можно сказать, что бельгийское законодательство не содержит каких либо существенных отличии от других, за исключением отсутствия специального надзорного органа, регулирующего отношения франчайзинга в стране.
Заканчивая анализ заключения договора франчайзинга в зарубежных странах, можно отметить, что в мировой практике договор франчайзинга заключается на длительный срок, достигающий нескольких десятков лет. При заключении договора стороны должны руководствоваться законодательством принимающей стороны. По этой причине зарубежные франчайзеры не торопятся предоставлять права использования своих технологий под своей торговой маркой и товарным знаком на территории Российской Федерации.
Таким образом, переходя к законодательному регулированию заключения договора франчайзинга в Российской Федерации, мы должны помнить о том, что имеется в виду заключение договора коммерческой концессии.
Франчайзер обязан оформить свой договор коммерческой концессии в письменном виде и зарегистрировать его в территориальном органе ФНС России, осуществлявшим ранее регистрацию этого юридического лица, в соответствии со ст. 1028 «Форма и регистрация договора коммерческой концессии», 1036 «Изменение договора коммерческой концессии» и ст. 1037 «Прекращение договора коммерческой концессии» ГК РФ. Кроме того, головная компания регистрирует свой договор коммерческой концессии в Роспатенте, если в соглашении идет речь о передаче прав на использование охраняемых объектов промышленной собственности второй стороне. К объектам охраны промышленной собственности относятся промышленные образцы, патенты на изобретения, новые модели, товарные знаки и знаки обслуживания, фирменные названия и обозначение мест происхождения товаров, коммерческие наименования, топология интегральных схем, селекционные открытия, а также секреты и опыт производства. К объектам охраны относится и промышленный образец, определяющий внешний вид изделия.
Если эти условия не соблюдаются, то договор признается недействительным, а сделка считается ничтожной.
Заключение договора предполагает направление оферты, в качестве которой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, достаточно определенно выражающее намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым предложение будет принято (ст. 435-437 ГК). Это предложение должно содержать все существенные условия договора (см. выше) и четко выражать намерение того, от кого оно исходит (оферента), считать себя заключившим договор с адресатом (акцептанта). С офертой в некоторых случаях может выступать не только франчайзер, но и франчайзи. Но все же практика публичной оферты, предполагающая заключение договора с любым адресатом, который откликнулся на предложение, не относится напрямую к франчайзингу, так как франчайзи проводит определенный отбор желающих приобрести франшизу, а не продает ее всем подряд.
Договор коммерческой концессии заключается в письменной форме, и к его оформлению предъявляются довольно жесткие требования. Следует отметить, что по ранее действующему законодательству государственной регистрации в Роспатенте подлежал сам договор, и последствия невыполнения этого требования были иными – договор считался ничтожным. Например, Арбитражный суд Ханты-мансийского автономного округа – Югры признал подписанные сторонами 16.10.2012 договоры № 03 и №04 коммерческой концессии (франшизы) ничтожными сделками на основании статьи 168 ГК в силу отсутствия их государственной регистрации в Роспатенте1.
|
